根據(jù)《公司法》《上市公司章程指引》及上市公司股票上市規(guī)則等法律規(guī)定，董事、監(jiān)事有任期的限制，任期屆滿時(shí)需要換屆。相關(guān)法律規(guī)定雖未明確上市公司高級(jí)管理人員的任期限制，但在大多上市公司的實(shí)際操作中，高級(jí)管理人員的任期是與董事、監(jiān)事的任期保持一致的，本篇文章即探討的是上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員整體換屆的流程及注意事項(xiàng)。上市公司董監(jiān)高的換屆流程詳細(xì)而言可以拆分為提名、資格審查、審議、公告等環(huán)節(jié)，根據(jù)選任的主體不同，流程亦有差異，以下是具體分析：

一、選任程序

（一）董事

董事?lián)Q屆時(shí)，非獨(dú)立董事、獨(dú)立董事、專(zhuān)門(mén)委員會(huì)成員的選任程序稍有差異：

1.非獨(dú)立董事

（1）非職工董事

非獨(dú)立董事中的“非職工董事”與我們平時(shí)認(rèn)知以及法律法規(guī)泛指的“董事”概念較為吻合，其選任流程如下：

提名環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第八十二條，董事候選人名單以提案的方式提請(qǐng)股東大會(huì)表決，因此，董事候選人首先應(yīng)當(dāng)被提名至股東大會(huì)，提名主體即有權(quán)向公司股東大會(huì)提出提案的主體，根據(jù)《上市公司章程指引》第五十四條，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)以及單獨(dú)或者合并持有公司百分之三以上股份的股東，有權(quán)向公司提出提案，申言之，前述主體可以進(jìn)行提名董事。

但是，由于提名董事直接關(guān)系到股東參與公司事務(wù)管理權(quán)力的大小，因此部分上市公司的《公司章程》中對(duì)有權(quán)提名董事的股東要求的持股條件及時(shí)間要求更高，部分案例如下：

但是，需要注意的是，如果公司章程對(duì)有權(quán)提名董事的股東的資格給予過(guò)高的限制，可能會(huì)被交易所關(guān)注到是否不當(dāng)限制了股東行使提案權(quán)等法定權(quán)利，具體案例情況如下：

前述案例中，慈文傳媒的回復(fù)是從公司股權(quán)分散、為了防止個(gè)別投資人“以小博大”攫取公司利益情況的發(fā)生、并未排斥董事選舉的累積投票制、也沒(méi)有損害中小股東的利益等角度論述公司章程對(duì)具有提名權(quán)的股東資格予以較高限制的問(wèn)題的。

資格審查環(huán)節(jié)，體現(xiàn)在三個(gè)方面：

其一、提名委員會(huì)的審核權(quán)。根據(jù)《上市公司章程指引》、各板塊上市公司股票上市規(guī)則、各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引等規(guī)定，董事等應(yīng)當(dāng)具有法律規(guī)定的任職資格?！?span id="vtji6h1njuw" class="candidate-entity-word" data-gid="19804786">上市公司治理準(zhǔn)則》第四十一條規(guī)定，提名委員會(huì)具有遴選合規(guī)的董事人選以及對(duì)董事人選進(jìn)行審核并提出建議的職責(zé)，從該條的表述上看，提名委員會(huì)被賦予董事候選人資格審查的權(quán)限。實(shí)際操作中，不少上市公司會(huì)主動(dòng)披露出提名委員會(huì)對(duì)公司董事會(huì)換屆選舉或者董事候選人的審核意見(jiàn)，具體如下：

另外，司法判例層面亦有案例體現(xiàn)出對(duì)提名委員會(huì)審核董事等候選人任職資格的關(guān)注，如陳立兵與上海神開(kāi)石油化工裝備股份有限公司決議撤銷(xiāo)一案 (2017)滬01民終9322號(hào)），公司小股東陳立兵認(rèn)為在董事等的增補(bǔ)程序未經(jīng)過(guò)董事會(huì)提名委員會(huì)審查程序，亦未經(jīng)董事會(huì)形成增補(bǔ)董事決議的情況下，由三名發(fā)起人股東以提起臨時(shí)股東會(huì)議的方式通過(guò)增補(bǔ)董事的議案構(gòu)成程序性違法。二審法院認(rèn)為：“神開(kāi)公司2016年間所面臨的特殊背景，可以確定當(dāng)時(shí)神開(kāi)公司第三屆董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)已處于法定人數(shù)嚴(yán)重缺位之狀態(tài)，同時(shí)2名在職董事又因特殊原因而無(wú)法正常履行職責(zé)。按照《章程》相關(guān)規(guī)定，上述非正常情形持續(xù)的后果必將導(dǎo)致公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的召集、審議、表決等運(yùn)作機(jī)制處于癱瘓狀態(tài)，并直接影響神開(kāi)公司的正常運(yùn)營(yíng)乃至廣大投資者的合法權(quán)益。在此非常境況，神開(kāi)公司的三位發(fā)起人股東啟用《章程》相關(guān)規(guī)定的臨時(shí)提案機(jī)制，要求臨時(shí)股東大會(huì)決議補(bǔ)選第三屆董事等，其主體身份、提案程序以及提案內(nèi)容均符合章程和法律規(guī)定，而后神開(kāi)公司對(duì)于增加臨時(shí)提案的補(bǔ)充公告、對(duì)于候選人的基本信息披露等行為亦完全符合章程和法律規(guī)定”，同時(shí)法院認(rèn)為：“陳立兵作為神開(kāi)公司的投資者之一，客觀上沒(méi)有參與系爭(zhēng)三項(xiàng)決議的投票，但其訴由主張并無(wú)主觀惡意，在一定程度上體現(xiàn)了投資者對(duì)上市公司的關(guān)注和監(jiān)督。本案糾紛的引起，亦反映了神開(kāi)公司與中小投資者之間的信息溝通和互動(dòng)關(guān)系存在一定障礙”。結(jié)合這個(gè)案件，我們理解有兩點(diǎn)提示：1）我們目前還沒(méi)檢索到法院直接因未經(jīng)提名委員會(huì)審核相關(guān)人員的資格即認(rèn)定決議無(wú)效的案例，前述案例的法院審判也沒(méi)有正面回應(yīng)該問(wèn)題，因此，我們理解，未經(jīng)提名委員會(huì)審核董事等候選人資格的法律后果更多地體現(xiàn)在公司治理不規(guī)范而被證券監(jiān)管部門(mén)問(wèn)詢(xún)的層面；2）前述案例一定程度上提示公司對(duì)信息披露可以更加具體、細(xì)化，我們理解，在保護(hù)中小股東知情權(quán)的角度，包括董事會(huì)提名委員會(huì)的審核意見(jiàn)等信息可以考慮進(jìn)行主動(dòng)披露。

其二，董事候選人對(duì)其任職資格的自查程序。各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引還規(guī)定了董事候選人對(duì)其任職資格的自查程序，這一部分自查程序則是體現(xiàn)在審議環(huán)節(jié)中，即“董事候選人在股東大會(huì)、董事會(huì)或者職工代表大會(huì)等有權(quán)機(jī)構(gòu)審議其受聘議案時(shí)，應(yīng)當(dāng)親自出席會(huì)議，就其履職能力、專(zhuān)業(yè)能力、從業(yè)經(jīng)歷、違法違規(guī)情況、與上市公司是否存在利益沖突，與公司控股股東、實(shí)際控制人以及其他董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的關(guān)系等情況進(jìn)行說(shuō)明”。

其三，獨(dú)立董事的獨(dú)立意見(jiàn)。獨(dú)立董事需要對(duì)提名、任免董事的事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)，其中，就需要對(duì)董事的任職資格發(fā)表意見(jiàn)。

審議環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第四十一條、第七十七條，選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事，由股東大會(huì)以普通決議（表決權(quán)過(guò)半數(shù)）審議通過(guò)。且根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，股東大會(huì)在董事選舉中應(yīng)當(dāng)積極推行累積投票制度，單一股東及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累積投票制，股東大會(huì)以累積投票方式選舉董事的，獨(dú)立董事和非獨(dú)立董事的表決應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并根據(jù)應(yīng)選董事，按照獲得的選舉票數(shù)由多到少的順序確定當(dāng)選董事、不采取累積投票方式選舉董事的，每位董事應(yīng)當(dāng)以單項(xiàng)提案提出。

以上是一般情況下非職工董事選任的審議、表決程序。值得注意的是，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，如果上市公司在任董事出現(xiàn)最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰或者最近36個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開(kāi)譴責(zé)或者2次以上通報(bào)批評(píng)的，董事會(huì)等認(rèn)為其擔(dān)任董事職務(wù)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應(yīng)當(dāng)充分披露提名理由。前述董事提名的相關(guān)決議除應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持股權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)外，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會(huì)的中小股東所持股權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。

公告方面，結(jié)合上市公司實(shí)際操作，換屆時(shí)選任非職工董事一般需要公告的內(nèi)容包括：1）關(guān)于董事會(huì)換屆的公告；2）董事會(huì)決議公告；3）獨(dú)立董事關(guān)于提名、任免董事的獨(dú)立意見(jiàn)；4）股東大會(huì)決議。

（2）職工董事

目前，現(xiàn)行有效的法律法規(guī)并未明確職工董事的選任程序，但是參照職工監(jiān)事的選任程序，職工董事應(yīng)由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)等形式民主選舉產(chǎn)生，公告層面，職工董事?lián)Q屆時(shí)需要發(fā)布職工董事?lián)Q屆選舉的公告。

2.獨(dú)立董事

獨(dú)立董事的選任程序與非獨(dú)立董事的選任程序亦有不同:

在提名環(huán)節(jié)，上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份百分之一以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人。有權(quán)提名獨(dú)立董事的股東法定要求較非獨(dú)立董事的股東法定要求門(mén)檻較低，從上市公司實(shí)際操作情況，與非獨(dú)立董事類(lèi)似，公司可以對(duì)有權(quán)提名獨(dú)立董事的股東設(shè)置高于法定要求的持股比例及持股期限。

在資格審查環(huán)節(jié)，除需要提名委員會(huì)審查及獨(dú)立董事本人自查之外，根據(jù)《上市公司獨(dú)立董事規(guī)則》，提名人也應(yīng)當(dāng)充分了解被提名人職業(yè)、學(xué)歷、職稱(chēng)、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況，并對(duì)其擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見(jiàn)。

另外，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，證券交易所可以對(duì)獨(dú)立董事候選人提出異議，對(duì)于證券交易所提出異議的獨(dú)立董事候選人，公司不得將其提交股東大會(huì)選舉為獨(dú)立董事，并應(yīng)當(dāng)延期召開(kāi)或者取消股東大會(huì)（或者取消股東大會(huì)相關(guān)提案）。

在公告環(huán)節(jié)，在非獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)公告內(nèi)容的基礎(chǔ)上，還需要披露獨(dú)立董事提名人聲明及獨(dú)立董事候選人聲明。

3.專(zhuān)門(mén)委員會(huì)成員

根據(jù)《上市公司治理準(zhǔn)則》《上市公司章程指引》，上市公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置審計(jì)委員會(huì)，可以設(shè)置專(zhuān)門(mén)委員會(huì)。根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，明確了董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)由董事會(huì)任命3名或者以上董事會(huì)成員組成，其他專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的人員的選舉或任命程序，法律法規(guī)未明確規(guī)定，我們理解，1）其他專(zhuān)門(mén)委員會(huì)可以參照審計(jì)委員會(huì)的任命程序，由董事會(huì)決定對(duì)專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的任免；2）根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)，專(zhuān)門(mén)委員會(huì)對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，根據(jù)由誰(shuí)產(chǎn)生對(duì)誰(shuí)負(fù)責(zé)的邏輯，由董事會(huì)任命專(zhuān)門(mén)委員會(huì)成員具備合理性。

上市公司實(shí)操案例中，部分上市公司在董事會(huì)議事規(guī)則中也明確了由專(zhuān)門(mén)委員會(huì)擬定董事會(huì)各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的設(shè)置方案，決定各專(zhuān)門(mén)委員會(huì)的人員，如中船漢光（300847）（披露時(shí)間：2022-06-14）、中航電子（600372）（披露時(shí)間：2022-05-27）、中航光電（002179）（披露時(shí)間：2021-12-28）。

（二）監(jiān)事

上市公司監(jiān)事區(qū)分為非職工監(jiān)事及職工監(jiān)事，職工監(jiān)事由公司職工通過(guò)職工代表大會(huì)等形式民主選舉產(chǎn)生；非職工監(jiān)事的選任程序與非職工董事的選任大體相同，差異點(diǎn)體現(xiàn)在：

1.獨(dú)立董事沒(méi)有對(duì)監(jiān)事的提名及任免發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)的法定要求；

2.監(jiān)事選任的公告方面較為簡(jiǎn)化，不需要公告監(jiān)事候選人聲明等。

（三）高級(jí)管理人員

根據(jù)《上市公司章程指引》、各板塊股票上市規(guī)則，上市公司須設(shè)置的高級(jí)管理人員包括總經(jīng)理（副總經(jīng)理）、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會(huì)秘書(shū)及證券事務(wù)代表。

提名環(huán)節(jié)，根據(jù)《上市公司章程指引》第一百零七條，上市公司董事會(huì)決定聘任經(jīng)理（總經(jīng)理），根據(jù)經(jīng)理（總經(jīng)理）的提名，決定聘任其他高級(jí)管理人員；

資格審查環(huán)節(jié)，高管人選的任職資格亦需要提名委員會(huì)的審查及其自查，獨(dú)立董事亦需要對(duì)聘任、解聘高級(jí)管理人員發(fā)表獨(dú)立意見(jiàn)。

審議環(huán)節(jié)，高管選任由董事會(huì)過(guò)半數(shù)表決通過(guò)，同樣需要注意的是，根據(jù)各板塊上市公司規(guī)范運(yùn)作指引，上市公司在任高管出現(xiàn)最近36個(gè)月內(nèi)受到中國(guó)證監(jiān)會(huì)行政處罰或者最近36個(gè)月內(nèi)受到證券交易所公開(kāi)譴責(zé)或者2次以上通報(bào)批評(píng)的，董事會(huì)等認(rèn)為其擔(dān)任高管職務(wù)對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有重要作用的，可以提名其為下一屆候選人，并應(yīng)當(dāng)充分披露提名理由。前述高級(jí)管理人員提名的相關(guān)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會(huì)三分之二以上通過(guò)。

（四）整體換屆流程

如上是針對(duì)董監(jiān)高換屆時(shí)選任程序的分別論述，將其結(jié)合來(lái)看，我們理解，從程序的完備性而言，上市公司董監(jiān)高整體如果進(jìn)行換屆，一般情況下，應(yīng)由董事會(huì)審議通過(guò)非職工董事、獨(dú)立董事的議案、監(jiān)事會(huì)審議通過(guò)非職工監(jiān)事的議案，再提交股東大會(huì)表決，職工董事、職工監(jiān)事直接由職工代表大會(huì)等民主選舉產(chǎn)生，與非職工董事、獨(dú)立董事以及非職工監(jiān)事一并組成新一屆的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。在新一屆董事選舉出來(lái)的情況下，董事會(huì)再行召開(kāi)會(huì)議組成專(zhuān)門(mén)委員會(huì)、聘任高級(jí)管理人員，完成上市公司董監(jiān)高整體的換屆。

二、整體換屆流程參考案例

按照前述，上市公司應(yīng)當(dāng)召開(kāi)兩次董事會(huì)才能完成董監(jiān)高整體換屆，大部分上市公司亦是按照該等流程完成董監(jiān)高換屆流程，具體情況如下：

三、小結(jié)

綜上，根據(jù)上述分析，我們將上市公司董監(jiān)高整體換屆的流程示意圖總結(jié)如下：

大家對(duì)于上述問(wèn)題，是否還有其他觀點(diǎn)？可以在留言區(qū)聊聊看或者私信作者，下期再會(huì)~

（完）

聲明：本文僅系作者個(gè)人對(duì)實(shí)務(wù)中遇到的法律問(wèn)題所進(jìn)行的探討。文中任何內(nèi)容均不代表作者所在單位或團(tuán)隊(duì)對(duì)相關(guān)問(wèn)題的正式或傾向性法律意見(jiàn)，也并不必然適用于其他項(xiàng)目中相同或類(lèi)似的問(wèn)題。任何項(xiàng)目中出現(xiàn)類(lèi)似情形，均需結(jié)合具體情況予以具體分析。